Акции выкупленные у акционеров. Все, что нужно знать о выкупе акций и офертах. Что такое собственные акции
Лагутина Л. Г. , доцент кафедры «Бухгалтерского учета и налогообложения» МУ им. С. Ю. Витте, к. э. н.
Журнал «Учет в производстве » № 10, октябрь 2013 г.
Если общество уменьшает до величины меньшей, чем стоимость чистых активов, объекта обложения по налогу на прибыль не возникает. Аналогичной точки зрения придерживаются чиновники.
Когда уставный капитал можно уменьшить
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ) акционерным обществам предоставляется право выкупать свои акции у их держателей. В частности, в соответствии с пунктом 1 статьи 72 Закона № 208-ФЗ акционерное общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом АО. Одна из причин уменьшения уставного капитала – соблюдение требования подпункта 1 пункта 6 статьи 35 Закона № 208-ФЗ, согласно которому, в случае если стоимость чистых активов окажется меньше стоимости уставного капитала, общество может объявить об уменьшении уставного капитала. При выкупе акций в этом случае должно соблюдаться условие: номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, не должна быть ниже минимального размера уставного капитала.
Бухгалтерский учет операций
Если акционерное общество выкупает акции для аннулирования, то бухучет имеет следующий порядок. В соответствии с пунктом 3 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений», утвержденного приказом Минфина России от 10 декабря 2002 г. № 126н, собственные акции, выкупленные у акционеров для аннулирования, не относятся к финвложениям. В учете их можно отразить так:
КРЕДИТ 75
– отражена стоимость собственных акций, выкупленных у акционеров;
ДЕБЕТ 75 КРЕДИТ 51
– оплачены выкупленные акции;
ДЕБЕТ 80
– уменьшен уставный капитал АО.
Если акции выкупаются по цене, не превышающей номинальную, то акционерное общество получает доход:
ДЕБЕТ 81 субсчет «Собственные акции, выкупленные у акционеров»
КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы»
– отражена сумма превышения цены покупки акций над их номинальной стоимостью.
Если акции выкупают по цене выше номинала, разницу между рыночной и номинальной стоимостью отражают так:
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы»
КРЕДИТ 81 субсчет «Собственные акции, выкупленные у акционеров»
– отражена разница между фактической и номинальной стоимостью акций.
Налоговый учет
В случае выкупа акций, связанного с добровольным уменьшением уставного капитала, акционерное общество получает внереализационный доход. В соответствии с пунктом 16 статьи 250 Налогового кодекса РФ он включается в состав внереализационных поступлений при условии, что общество не выплачивает вклады участникам.
Если при уменьшении уставного капитала стоимость соответствующей части вкладов возвращается участникам, то дохода у общества не возникает. При этом возврат может осуществляться путем зачета взаимных требований. На это указала ФНС России в письме от 15 июля 2013 г. № ЕД-4-3/12578@. Аналогичная позиция высказана в письме Минфина России от 29 июля 2013 г. № 03-03-07/30021.
Таким образом, возникновение объекта по налогу на прибыль у общества, принимающего решение об уменьшении уставного капитала, происходит в случае отказа в возврате участникам стоимости соответствующей части вкладов. При этом доход учитывается в налоговом учете только после государственной регистрации внесенных в акционерного общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала (письмо Минфина России от 9 апреля 2007 г. № 07-05-06/86).
Если выкуп акций осуществляется в целях соблюдения требований законодательства, то в соответствии с подпунктом 17 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса РФ прибыли не возникает. Эта норма применима и в случае, когда стоимость чистых активов АО становится меньше уставного капитала. Ведь тогда общество обязано уменьшить уставный капитал до величины чистых активов.
В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 7 апреля 2008 г. № Ф08-1417/08-503А указано, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль акционерное общество вправе не учитывать уменьшение уставного капитала только до размера чистых активов. Если уставный капитал становится меньше величины чистых активов, то разницу необходимо включить в состав внереализационных доходов. Однако ФНС России в письме от 19 июля 2013 г. № ЕД-4-3/13097@ выразила мнение, что налогооблагаемого дохода не возникает и при уменьшении уставного капитала до величины меньшей, чем стоимость чистых активов. И хотя доводы, приведенные в письме, касаются ООО, они в полной мере распространяются и на АО.
Обязанности налогового агента
Если одним из участников, у которого выкупаются акции, является , то у компании может появиться обязанность налогового агента. Это возможно, если (п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ):
– иностранная организация не осуществляет свою деятельность в Российской Федерации через представительство;
– у акционерного общества более 50 процентов активов состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;
– выкупаемые акции не относятся к акциям, признаваемым в соответствии со статьей 280 Налогового кодекса РФ обращающимися на организованном рынке ценных бумаг.
Важно запомнить
Если общество выкупает акции, чтобы уменьшить свой уставный капитал, как того требует действующее законодательство, то налогооблагаемого дохода у него при этом не возникает.
Здравствуйте, уважаемые юристы! Подскажите, пожалуйста, в ЗАО 96 % акций принадлежит одному акционеру. Имеет ли он право принудительно выкупить оставшиеся акции у других акционеров, если они не желают продавать? В рамках ст. 84.8 ФЗ № 208? ЗАО не...
289
стоимость
вопроса
вопрос решен
Мошенничество с акциями от моего имени
Пришло письмо о том, что некая компания купила у меня акции. В письме указаны основания для внесения записи в реестр: Распоряжение о списании…, требование о выкупе ЦБ, Заявление ЗЛ (зарегистрированного лица, видимо меня), платёжное поручение и...
30 Ноября 2016, 11:09, вопрос №1457898 Константин, г. Челябинск
Как можно убрать акционера, у которого доля 6%?
У этого акционера(физического лица) доля акций 6%.Местонахождение его неизвестно. Можно ли его убрать без его ведома из Общества. Если его даже можно найти,но он не захочет продавать, что можно сделать?
Возможен выкуп помещения у ЗАО е собирая акционеров?
хочу выкупить у зао имущество, кад. стоимость не превышает 15 % всего имущества у ген. директора 79% акций, может ли он продать мне имущество не собирая акционеров и не получая их согласия? самый больший % акций у одного из остальных акционеров...
Возможности и ограничения акционера, у которого 12.5% акций ОАО
Возможности и ограничения акционера у которого 12.5% акций ОАО. Какие шаги можно предпринять в ситуации банкротства?
03 Июня 2016, 13:21, вопрос №1273601 Дмитрий, г. Санкт-Петербург
Когда и как проще продать акции
Здравствуйте! У меня 13% акций открытого АО (на бирже никогда не котировались и не торговались). В конце мая будет годовое собрание, на котором мы превратимся в некоммерческое АО. Вопрос такой: хочу продать свои акции и, если успеваю до собрания,...
29 Апреля 2016, 17:16, вопрос №1237992 Нелли, г. Санкт-Петербург
300
стоимость
вопроса
вопрос решен
Купля-продажа акций акционерного общества
1) Совет Директоров (СД) Общества (АО) утвердил независимого оценщика для определения рыночной стоимости акций. Генеральный директор заключил с оценщиком Договор на оценку рыночной стоимости акций. После получения Отчёта от независимого оценщика СД...
15 Апреля 2016, 12:24, вопрос №1221554 Ирина, г. Санкт-Петербург
1000
стоимость
вопроса
вопрос решен
Выкуп акций Роснефтью
Здравствуйте, получили уведомление от нотариуса, что в мае 2014 года Роснефть выкупила 269 обыкновенных акций, мне принадлежащих и сейчас в 2016 году нотариус готова перечислить 18 т.р. за эти акции, на данный момент их стоимость намного выше....
Как продать акции, если акционер известил о выкупе, а не выкупает?
Добрый день!Подскажите пожалуйста.Я акционер ЗАО,в обществе нас 3 акционера.Я известил общество и акционеров о продаже моих акций(через почту),в ответ меня известили что один акционер отказался выкупать акции,а другой согласился,вопрос заключается в...
Как защитить свои интересы в акционерном обществе?
Добрый день! Я владею 30 % акционерного общества.60% - владелец директор с его родственниками.Промышленное предприятие, у которого большой имущественный комплекс - склады, цеха, административные здания.В Само производство работает процентов на 10%,...
1000
стоимость
вопроса
вопрос решен
Как можно выкупить акции в принудительном порядке у акционера ЗАО?
В 2009 году создано ЗАО, акции бездокументарные. Реестр вело само общество, до сих пор реестр регистратору не передавали. Как можно выкупить акции в принудительном порядке у акционера ЗАО, который владеет 60% акций, но отказался участвовать в...
Продажа акций
я акционер ОАО,компания отказалась купить акции,могу ли я продать акции через суд?если покупателей нет.
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций. При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Публикация
Согласно п. 1 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), общество вправе приобрести размещенные им акции, если такая возможность предусмотрена его уставом. Для этого необходимо провести общее собрание акционеров, которые должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего количества. В соответствии с ч. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО» общество вправе просто приобретать размещенные им акции по решению органа управления обществом, которому согласно уставу предоставлены соответствующие полномочия. Кроме того, в уставе может быть закреплена возможность приобретать собственные акции в порядке использования преимущественного права (п. 3 ст. 72 Закона об АО), а в случаях, установленных ст. 75 общество обязано приобрести акции у определенной категории акционеров.
Как видно, право (а в некоторых случаях – обязанность) приобретать собственные акций у общества есть. Однако на практике сделать это бывает затруднительно, т.к. законодательство предусматривает не только сложные процедуры, но и определенные ограничения для приобретения обществом собственных акций. Но, обо всем по порядку.
Ограничения
Ст. 72 и ст. 73 Закона об АО установлены общие ограничения на приобретение обществом собственных акций. Рассмотрим их.
1. Общество вправе приобретать собственные акции, только если такая возможность предусмотрена его уставом (абз. 1 п. 1 ст. 72). Кроме того, компания может приобретать собственные акции только на основании решения органа, в компетенции которого находится решение данного вопроса.
Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, суд признает сделку по приобретению ничтожной.
Суд, признавая ничтожными выкуп обществом собственных акций, указал, что право на такое приобретение возникает при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 Закона об АО. Компания может приобретать размещенные ей же акции, если это предусмотрено уставом общества, и только по решению совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения) или общего собрания акционеров.
Однако уставом ОАО возможность выкупа размещенных им акций предусмотрена не была. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров по данному вопросу не созывались и не проводились. В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям (постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 № КГ-А41/6060-06).
Аналогичный вывод содержится и в других судебных решениях, в частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 по делу № А56-30342/2009.
2. Приобретение обществом собственных акций для сокращения их количества и уменьшения уставного капитала запрещено, если после этого номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закон об АО (абз. 2 ст. 72).
То есть, для ОАО такое приобретение возможно, если номинальная стоимость оставшихся акций не станет менее тысячекратной суммы минимального размера отплаты труда (МРОТ), установленного на дату регистрации общества, а для ЗАО – менее стократной.
Напомним, что с 1 января 2001 г. по сей день МРОТ, применяемый в данном случае, составляет 100 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).
3. Общество не может приобретать собственные акции, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала. При этом во внимание принимаются все сделки и (или) несколько взаимосвязанных сделок, независимо от того, на какое количество акций они совершены (абз. 2 п. 2 ст. 72).
Судебная практика
Общество совершило в один день восемь сделок по приобретению собственных акций в общем количестве 401 012 шт., что составляет 67,51% от общего количества акций в обращении.
Между тем согласно положениям п. 2 ст. 72 Закона об АО при покупке обществом собственных акций 90% их общего количества должно оставаться в обращении. В этой связи все сделки (несколько одновременно совершенных сделок), заключение которых привело к снижению общего количества акций, находящихся в обращении до уровня ниже 90%, являются ничтожными, независимо от того, на какое количество акций они совершены. Иное толкование ведет к утрате значения указанной нормы и позволяет скупить все акции общества пакетами менее 10% (постановление ФАС Северо-Кавказского от 09.12.2099 по делу № А53-8377/2008).
5. Приобретаемые обществом собственные акции должны быть оплачены деньгами, если иное не установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 72). В противном случае сделка будет признана недействительной.
Судебная практика
Совет директоров принял решение об обмене акций компании, принадлежащих физическому лицу, на объекты недвижимости. При этом не были определены ни цена приобретения, ни форма и срок, в течение которых осуществляется приобретение. Также не было выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
В уставе компании было указано: «общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком». При этом в документе не была установлена оплата акций в иной форме, следовательно оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Установив эти факты суд признал сделку ничтожной (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу № А12-4991/06-С44).
6. Общество не вправе приобрести размещенные им акции (п. 1 ст. 73) если:
А) уставный капитала оплачен не полностью;
б) компания отвечает признакам банкротства или такие признаки появятся в результате покупки;
в) стоимость чистых активов одновременно меньше (или станет меньше в результате сделки):
- уставного капитала;
- резервного фонда;
- разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций (если компания приобретает собственные обыкновенные акции);
- разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости (при приобретении привилегированных акций).
8. В действующем законодательстве есть еще один случай ограничения на покупку обществом собственных акций.
Пункт 1 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» определяет круг покупателей государственного и муниципального имущества в процессе его приватизации. По общему правилу ими могут быть любые физические и юридические лица, за исключением:
- государственных и муниципальных унитарных предприятий;
- государственных и муниципальных учреждений;
- юридических лиц, в уставном капитале которых доля РФ, субъектов РФ и муниципальных образований превышает 25%.
Фрагмент документа
П. 3 ст. 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»
Открытые акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной (например, Постановление от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 ФАС Уральского округа).
Процедура
При приобретении своих акций обществу необходимо иметь ввиду не только перечисленные ограничения, но и соблюдать процедуру выкупа.
Так, в решении о приобретении акций должны быть определены (п. 4 ст. 72 Закона об АО):
- категории (типы) покупаемых акций;
- количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
- цена приобретения (определяется в соответствии со ст. 77 Закона об АО);
- форма и срок оплаты;
- срок, в течение которого осуществляется приобретение (не может быть меньше 30 календарных дней).
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии решением совета директоров (наблюдательного совета) не предоставляют права голоса. Они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций. Однако пропуск срока реализации не влечет недействительности сделки по их продаже (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.08.2008 по делу № А29-6670/2007).
Также следует обратить внимание, что Закон об АО не содержит условие о преимущественном праве других акционеров приобрести акции, решение о приобретении которых принято самим обществом.
Фрагмент документа
П. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
Из положений пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах следует, что преимущественное право приобретения акций закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО, по смыслу данной нормы, не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.
Таким образом, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.
Преимущественное право
Согласно п. 3 ст. 7 Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен другой порядок. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения.
Это – еще один случай приобретения обществом собственных акций. Чтобы воплотить его в жизнь акционеры и само общество должны соблюсти определенную процедуру.
Прежде всего, акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и саму компанию с указанием цены и других условий продажи. Извещение акционеров общества происходит через общество.
К сведению
Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 календарных дней. Он исчисляется со дня извещения акционеров и общества о продаже. Срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Если акционеры или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, то акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права любой акционер общества или общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали (должны были узнать) о таком нарушении потребовать через суд перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Однако, как уже было отмечено, общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90 % уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО). В связи с этим возникает вопрос: распространяется ли обозначенное ограничение на рассматриваемый случай? Закон не дает нам четкого ответа. Судебная практика по этому вопросу до недавнего времени была противоречива.
Так, ФАС Поволжского округа постановлением от 05.09.2006 № А57-2814/03-18-15, не признал в такой ситуации договор купли-продажи недействительным. Арбитры указали, что ст. 72 Закона об АО регламентирует порядок выкупа обществом акций по инициативе самой компании. Следовательно, в случае обращения акционера с заявлением о выкупе акций в связи с отказом от приобретения акций иными акционерами ее применить нельзя.
Другой ФАС – Уральского округа – в постановлении от 21.01.2008 № Ф09-11342/07-С4 пришел к противоположному мнению. Арбитры посчитали, что ограничение, установленное в п. 2 ст. 72 Закона об АО должно соблюдаться вне зависимости от способа приобретения собственных акций.
Точка в этом споре, скорее всего была поставлена после издания Президиумом ВАС РФ Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
В п. 11 этого документа сказано, что реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 Закона об АО. Такую точку зрения высшие арбитры подкрепляют ссылкой на абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об АО, который устанавливает срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (не меньше 30 дней) и порядок определения цены (устанавливается советом директоров). По мнению суда, эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об АО, которая позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении продавца акций, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
При этом Президиум ВАС РФ прямо закрепляет, что реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах.
Вынося решения по аналогичным делам арбитражные суды уже ссылаются на мнение Президиума ВАС РФ (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2010 № А45-3895/2010).
Приобретение по требованию
Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, общество обязано выкупить собственные акции у своих акционеров по их требованию в двух случаях.
1. При реорганизации компании или совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании.
Фрагмент документа
П. 1 ст. 78 Закона об АО
Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
К сведению
Изменение наименования, структуры и (или) порядка управления компанией не подпадает ни под одну из форм реорганизации. В такой ситуации то акционер не вправе требовать выкупа своих акций. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 18.08.2004г по делу № А56-596/04 посчитал, что учреждение дочерних компаний и реализация крупного пакета акций не является реорганизацией, и отказал в требовании о выкупе акций.
2. При внесении изменений и дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции) ограничивающих акционеров права, если они голосовали против принятия такого решения или не голосовали вовсе.
Если же изменения в устав не затрагивают интересы акционера, то он не вправе заявлять требование о выкупе своих акций. Так, постановлением от 21.03.2006 № 13683/05 Президиум ВАС РФ отменил решения судов апелляционной и кассационной инстанции, признавших требования акционера о выкупе акций обществом обоснованными. Суд указал, что требования истца о выкупе акций не основаны на нормах ст. 75 Закона об АО. Решение же собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением количества объявленных акций само по себе не ограничивает права акционера, поскольку принято в полном соответствии с Законом об АО и уставом компании.
К сведению
Статья 75 Закона об АО предоставляет акционеру право требовать выкупа принадлежащих ему акций при условии, что он не принимал участия в голосовании или голосовал против соответствующего решения. Если же акционер воздержался, то он не имеет такого права (постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 № 1098/04).
Возможность требовать выкупа акций предоставлена для защиты интересов акционеров и связана прежде всего с действиями самой компании.
Так, общество обязано составлять список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, перед проведением общего собрания акционеров, если его повестка включает вопросы, голосование по которым может привести к возникновению у акционеров права требовать выкупа своих акций. Кроме того, общество обязано информировать акционеров о наличии у них соответствующего права, цене и порядке выкупа.
Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. При этом общая сумма средств, направляемых на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа. В случае нарушения этого требования сделка может быть признана ничтожной (ФАС Уральского округа в Постановлении от 02.04.2008г. № Ф09-819/07-С4).
Если 10% стоимости чистых активов будет недостаточно, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. При этом возможность образования дробных акций в результате такого приобретения законом не предусмотрена (письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09/7948).
Выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на от акционера к обществу. Если этого не будет сделано, то общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества, погасив купленные акции.
К сведению
Перечень оснований, влекущих для акционеров право требовать выкупа своих акций, является исчерпывающим. При наличии обстоятельств, в силу которых акционеры считают для себя нецелесообразным участие в обществе, они могут распорядиться своими акциями иным предоставленными законодательством способами (п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2006 по делу № А79-9296/2005 указал.
Таким образом, общество имеет право приобретать свои акции в случае реализации акционерами права требовать выкупа их акций при соблюдении условий и порядка, предусмотренных Законом об АО. Ограничение по количеству приобретаемых компанией в таком случае акций не установлено законодательством. Существует лишь лимит денежных средств, которые могут быть направлены обществом на приобретение акций, что, в свою очередь, может повлечь ограничение числа выкупаемых акций.
Акции у акционеров могут быть приобретены или выкуплены. При приобретении общество покупает акции у акционеров по их рыночной стоимости при достижении между сторонами такой сделки согласия. Рыночной ценой следует считать такую цену, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, был бы согласен его продать, при этом покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его покупать, был бы согласен его приобрести. Если акции котируются на фондовой бирже и цена покупки, цена спроса или цена предложения публикуется в периодической печати, то рыночной ценой следует признать соответст-вующую публикуемую цену. Для определения рыночной цены стоит при-нимать во внимание размер чистых активов общества, приходящихся на одну акцию.
Общество вправе приобретать акции у акционеров в следующих случа-ях:
1) в целях уменьшения уставного капитала (при этом приобретенные ак-ции погашаются);
2) в иных целях (например, для продажи инвестору) в пределах 10% от уставного капитала общества, которые должны быть или реализованы в течение года с момента их приобретения или погашены (при этом номи-нальная стоимость акций, находящихся в обращении не должна быть менее 90% от уставного капитала). Необходимо отметить, что закон не содержит иных ограничений на приобретение акций у акционеров, поэтому фор-мально ничто не мешает обществу в течение года несколько раз выкупать у своих акционеров по 10% акций.
Если уставом не предусмотрено иное, то приобретение акций осущест-вляется по решению совета директоров, который не может принять тако-го решения в случае, если в результате приобретения уставный капитал общества станет меньше минимального установленного законом размера. Каждый акционер вправе требовать приобретения его акций обществом, если такое решение было принято. Если число акций, принадлежащих желающим их продать, превышает количество акций, которые могут быть приобретены, то акции приобретаются пропорционально заявлен-ным требованиям. Общество, принявшее решение о приобретении акций, должно письменно уведомить об этом своих акционеров не позднее, чем за 30 дней до начала приобретения с указанием существенных условий приобретения.
Общество не может принимать решение о приобретении акций в сле-дующих случаях:
* до полной оплаты уставного капитала;
* если на момент приобретения общество отвечает признакам несо-стоятельности или таковые появятся у общества в результате приоб-ретения акций;
* если на момент приобретения акций стоимость чистых активов об-щества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превы-шения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвида-ционной стоимости размешенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;
* количество оставшихся в обороте привилегированных акций превы-сит 25% от общего числа размещенных акций общества;
* до полного выкупа всех акций, в отношении которых предъявлены требования о выкупе, речь о котором пойдет ниже.
Нормы законодательства об акционерных обществах о выкупе общест-вом акций по требованию акционера направлены на обеспечение правовой защиты интересов мелких держателей акций. Требование о выкупе акций также может быть предъявлено в ограниченном числе случаев:
* при реорганизации акционерного общества;
* при совершении крупной сделки, решение о которой принималось общим собранием акционеров;
* при внесении изменений и дополнений в устав общества или утвер-ждении устава в новой редакции, ограничивающей права акционе-ров - владельцев различных категорий акций при принятии решения о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бу-маг, конвертируемых в акции, кроме случаев размещения упомяну-тых ценных бумаг по закрытой подписке только среди акционеров, если они имеют возможность приобрести размещаемые акции и цен-ные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций".
Для возникновения субъективного права требовать выкупа обществом принадлежащих акционеру акций необходимо также, чтобы такой акцио-нер голосовал против перечисленных выше решений общего собрания или вообще не принимал участия в голосовании. Акционерное общество обя-зано создать условия для реализации акционерами своего права. На осно-вании данных реестра владельцев ценных бумаг составляется список ак-ционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций. Указанный список составляется на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникнове-ние права требовать выкупа акций. Если акционер не имел права участия в общем собрании (он стал владельцем акций после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании), то общество обязано в семидневный срок с момента принятия общим собранием решения, по-влекшего возникновение права требовать выкупа акций, письменно известить такого акционера о возникшем у последнего праве с указанием цены выкупа. Цена выкупа представляет собой рыночную цену акций без учета ее изменений в результате принятия решений, повлекших возникновение права требовать выкупа акций (п. 3 ст. 75 Закона РФ "Об акционерных обществах). В вопросе о цене выкупа, однако, нет полной ясности: п. 5 ст. 76 Закона РФ "Об акционерных обществах" говорит о другой цене выкупа, а именно, об указанной в сообщении о проведении общего соб-рания акционеров. Представляется логичным выходом из такой неопре-деленной ситуации дополнение закона положением о включении в сообщение о проведении общего собрания акционеров именно рыночной цены акции.
Письменное требование акционеров о выкупе акций с указанием места жительства акционера и количества акций, выкупа которых он требует, направляется обществу в срок не позднее 45 дней с момента принятия об-щим собранием акционеров решения, повлекшего возникновение права требовать выкупа. По истечении указанного срока общество обязано в 30-дневный срок выкупить акции у акционеров, заявивших соответствующие требования. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп, не должна превышать 10% стоимости чистых активов общества. Если общая стоимость акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает установленный предел, то акции выкупаются пропорционально заявленным требованиям. Выкупленные при реорганизации акции погаша-ются. в остальных случаях - общество обязано реализовать выкупленные акции в течение года или уменьшить уставный капитал путем их погаше-ния.
Нормы статей 75. 76 Закона РФ "Об акционерных обществах" не содер-жат ограничений на выкуп акций, которые установлены законом для их приобретения. Между тем, может иметь место ситуация, когда в результате выкупа акций у общества появятся признаки несостоятельности. С одной стороны указанные нормы защищают интересы мелких акционеров, а с другой стороны их бездумное применение может привести к экономиче-ской "смерти" общества. Приобретая акции, покупатель действует на свой страх и риск, он может потерять все или часть своих вложений в результате банкротства, резкого падения курсовой стоимости акции и т.п., именно поэтому автор предлагает применять к отношениям, регулирующим выкуп акционерным обществом своих акций, нормы п. 1 и п. 2 статьи 73 Закона РФ "Об акционерных обществах", устанавливающих запрет на выкуп при наличии определенных (перечисленных выше) условий. Такое решение представляется справедливым, т.к. незачем поощрять экономический ин-фантилизм акционеров.
Выводы
1) Акционерное общество является идеальным субъектом, не состоящим из материальных частей, и существует в правосознании. Соответственно, акционеры, члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо (лица), выполняющее функции исполнительного органа, члены счетной комиссии, члены ревизионной комиссии (ревизор) не являются частями акционерного общества как субъекта права и находятся с ним в гражданско-правовых отношениях. Данные отношения образуют организационно-правовую форму акционерного общества как правового явления. Посредством реализации содержания указанных отношений акционерное общество выступает в гражданском обороте.
2) Договор учредителей о создании акционерного общества - смешанный, сочетающий в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций учредителями в собственность (договора купли-продажи или мены). В части обязанностей учредителей оплатить распределенные в их пользу акции данный договор является договором в пользу третьего лица -акционерного общества.
3) Устав акционерного общества имеет сложную правовую природу и относится к числу юридических актов особого рода (учредительных актов). Устав лежит в основании возникновения акционерного общества и определяет его дальнейшее существование. Кроме того, устав обладает качествами односторонней сделки акционерного общества.
4) Акционерное правоотношение (правоотношение по акции) - это относительное имущественное гражданское правоотношение между акционером 6
(кредитор) и акционерным обществом (должник), в котором акционеру принадлежат только права, а обществу - только обязанности. Следует различать полное акционерное правоотношение и неполное акционерное правоотношение. В полном акционерном отношении акционеру принадлежит весь объем правомочий, предусмотренный законодательством и решением о выпуске ценных бумаг. В неполном акционерном отношении у приобретателя акций появляется ограниченный набор прав, возникающих ранее, чем будет закончена эмиссия акций.
5) Эмиссия акций - это совокупность действий, совершаемых акционерным обществом - эмитентом, уполномоченными административными органами и приобретателями акций, а в предусмотренных законом случаях и иными указанными в законе лицами, в установленных законом форме и последовательности, необходимых и достаточных для возникновения полных акционерных правоотношений.
6) Общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества являются как волеобразующими, так и волеизъявляющими органами акционерного общества. Их решения, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, являются гражданско-правовыми сделками.
7) Лицо, выполняющее функции исполнительного органа акционерного общества, является представителем акционерного общества (представитель в широком смысле) и наделяется полномочиями действовать от имени и в интересах общества.
8) На основании анализа понятия крупной сделки, содержащегося в статье 78 ФЗ «Об акционерных обществах», сделан вывод о том, что отграничение крупных сделок от иных сделок общества должно производиться без критерия «обычная хозяйственная деятельность», а в закон должны быть внесены соответствующие изменения.
Обратный выкуп акций (buyback) это изъятие эмитентом из обращения собственных акций путем их скупки у частных инвесторов на открытом рынке. По итогам данной процедуры количество свободно обращающихся акций уменьшается, что в свою очередь ведет к росту рыночной стоимости бумаг, оставшихся на фондовом рынке, а также увеличивается показатель прибыли на одну акцию EPS.
Обратный выкуп акций в основном применяется, когда рыночная стоимость ценных бумаг эмитента является слишком заниженной. В результате же buyback среди инвесторов повышается доверие к организации, что позитивно сказывается на котировках.
Процедура buy-back обычно проводится в те периоды, когда рыночная цена падает или находится на этапе коррекции, в такие моменты компания осуществляет скупку собственных биржевых активов более агрессивно и это является « » фактором.
Процедура обратного выкупа свидетельствует об уверенности организации в прочности и надежности своего положения, а также о том, что руководство считает собственные акции излишне дешевыми. Благодаря этому поддерживается стоимость ц/б в трудные времена, и обеспечивается относительная безопасность инвестиций в долгосрочном периоде.
Buyback и манипуляции ценами
С другой стороны, некоторые недобросовестные эмитенты используют обратный выкуп акций в целях манипулирования ценой. Как было упомянуто выше, buy-back провоцирует увеличение показателя EPS, а в результате его роста аналитики будут вынуждены констатировать более высокую реальную стоимость компании.
Чтобы отличить банальные манипуляции от целенаправленных действий в пользу акционеров, стоит учесть рыночную ситуацию, в которой объявляется обратный выкуп акций. Если процедура проводится в период, когда цена близка к историческим максимумам, скорее всего, это неоправданное желание раздуть цену еще больше. Если же выкуп осуществляется в условиях низких цен, такая ситуация чаще всего складывается в пользу инвесторов.
Помимо прочего следует сравнить показатель P/E компании, выкупающей свои акции с показателями P/E аналогичных организаций в отрасли. Если P/E первой окажется слишком большим среди прочих, то скупка по столь высокой цене не имеет никакого реального толка. Когда фирма скупает собственные бумаги в указанных условиях, следует понимать, что это является попыткой вздуть коэффициент EPS.
Если компания планирует обратный выкуп акций, это свидетельствует о появлении у нее излишка денежных ресурсов, а значит, можно сделать вывод, что отсутствуют проблемы с потоком денег. В момент заявления о планируемом выкупе может начаться рост биржевых активов компании, но чаще он длится короткий срок. Сама процедура выкупа также сопровождается ростом котировок, цена увеличивается на фоне растущего спроса на бумаги при одновременном снижении предложения акций (т.к. их в обращении становится меньше).
Выгода для инвесторов
Важность buyback для индивидуальных участников рынка находится в непосредственной зависимости от числа выкупаемых с биржи активов. Чем выше пропорция выкупленных бумаг и бумаг, находящихся в обращении, тем больше существует возможностей для извлечения прибыли. Однако рост цен в момент заявления о выкупе не бывает слишком большим, поэтому становится интересен в основном игрокам, удерживающим акции короткое время.
